Адвокатський запит в теорії і на практиці

Всім практикуючим адвокатам рано чи пізно доведеться зустрітися з проблемою отримання необхідної інформації, без якої просто неможливо належним чином представляти інтереси клієнта. Таким чином, в нагоді право адвоката збирати відомості, запитувати і отримувати документи іншими словами - право на здійснення адвокатського запиту. У даній статті постараємося докладно з'ясувати, якими законодавчими нормами повинен керуватися адвокат при витребування необхідної інформації або документів, а також, як правильно і грамотно оформити адвокатський запит. Крім того, розглянемо проблему ненадання відповіді на адвокатський запит та шляхи її вирішення.

Отже, давайте проаналізуємо право адвоката на адвокатський запит, а також з'ясуємо, якими нормативно-правовими актами воно передбачено.

По-перше, слід звернутися до ст. 6 Закону України «Про адвокатуру» , Яка передбачає, що при здійсненні професійної діяльності адвокат, зокрема, має право:

• збирати відомості про факти, які можуть бути використані як докази в цивільних, господарських, кримінальних справах і справах про адміністративні правопорушення, зокрема:
• запитувати і отримувати документи або їх копії від підприємств, установ, організацій, об'єднань, а від громадян - за їх згодою;
• знайомитися на підприємствах, в установах і організаціях з необхідними для виконання доручення документами і матеріалами, за винятком тих, таємниця яких охороняється законом;
• отримувати письмові висновки фахівців з питань, що потребують спеціальних знань, опитувати громадян.

Таким чином, зазначена правова норма гарантує адвокату право збирати відомості, які можуть бути використані як докази в судових справах. Поняття докази в цивільному процесуальному кодексі України визначені в ст. 57 ЦПК України , Де під поняттям докази, законодавець розуміє будь-які фактичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обґрунтовують вимоги і заперечення сторін, та інших обставин, що мають значення для вирішення справи.
Ці дані встановлюються на підставі пояснень сторін, третіх осіб, їх представників, допитаних як свідків, показань свідків, письмових доказів, речових доказів, зокрема звуко- і відеозаписів, висновків експертів.
Стаття 32 ЦПК України , В свою чергу, розрізняє такі види доказів - письмові та речові докази, висновки судових експертів; пояснення представників сторін та інших осіб, які беруть участь в судовому процесі.
Отже, слід прийти до висновку, що до відомостей, має право запитувати і отримувати адвокат відносяться всі перераховані вище об'єкти матеріального світу.

Наступний офіційний документ, який регламентує право адвоката на отримання необхідних відомостей, це пункт 9 Указу Президента України «Про деякі заходи щодо підвищення рівня роботи адвокатури» № 1240/99 , Який передбачає обов'язок органів виконавчої влади та органам місцевого самоврядування, керівникам підприємств, установ і організацій сприяти реалізації права адвокатів збирати відомості про факти, які можуть бути використані як докази в цивільних, господарських, кримінальних справах і справах про адміністративні правопорушення, надавати безоплатно відповідні відомості та копії документів за запитами адвокатів і адвокатських об'єднань у справах, що знаходяться в їх провадженні.
На думку автора статті, основним моментом який слід не залишити без уваги це - гарантія права адвокатів і адвокатських об'єднань отримувати відомості про факти, які можуть бути використані як докази в цивільних, господарських, кримінальних справах і справах про адміністративні правопорушення - безкоштовно. Про безоплатному отриманні такої інформації не йдеться навіть у Законі України «Про адвокатуру». Крім того, в Указі Президента досить чітко окреслюється коло осіб, зобов'язаних сприяти реалізації права адвокатів збирати відомості, що дозволяє зробити висновок, хто саме буде нести відповідальність у разі неможливості реалізації права адвоката отримати відомості від того чи іншого органу державної влади або підприємства, організації.
Щодо отримання адвокатом інформації в рамках кримінальної справи, то її отримання регламентується п. 13 ч. 2 ст. 48 КПК України, яка передбачає, що з моменту допуску до участі у справі захисник має право, зокрема, збирати відомості про факти, які можуть використовуватися як докази в справі, в тому числі запитувати і одержувати документи або їх копії від громадян та юридичних осіб, знайомитися на підприємствах, в установах, організаціях, об'єднаннях громадян з необхідними документами, крім тих, таємниця яких охороняється законом, одержувати письмові висновки фахівців з питань, що потребують спеціальних знань, опрашів ть громадян.

Отже, слід прийти до висновку, що право на здійснення адвокатського запиту з метою отримання необхідної інформації або відомостей у адвоката є. Однак, на законодавчому рівні відсутній закріплення кореспондуючого обов'язку органів державної влади або підприємств, установ, організацій надавати відповіді на адвокатські запити. Тому, нерідко зустрічаються випадки ухилення від надання відповідей на адвокатський запит.

Які є способи ухилення від надання відповіді на адвокатський запит?
Насправді, способів ухилитися від надання відповіді на адвокатський запит є безліч починаючи від банальних, на кшталт, «в зв'язку з відсутністю технічної можливості виготовити копії необхідних документів, просимо особисто прибути і ознайомитися з ними» аж до таких, які використовують двояке розуміння норм закону щодо можливості реалізації прав передбачених ст. 6 Закону України «Про адвокатуру». В даному випадку йдеться про розуміння права запитувати відомості адвокатом при здійсненні професійної деятельності.Руководітелі деяких підприємств і посадові особи посилаючись на цю норму вимагають у адвокатів надавати докази того, що адвокатський запит виконаний при здійсненні адвокатом професійної діяльності і саме в інтересах клієнта. На підтвердження цього просять передати, наприклад, угоду адвоката з клієнтом про надання допомоги.

Яка відповідальність за ненадання відповіді на адвокатський запит?
Перед тим, як говорити про відповідальність, відразу потрібно відзначити, що на практиці автор не зустрічався жодного разу з фактом притягнення осіб, які не надали відповіді на адвокатський запит до будь-якого виду відповідальності.
Тому вважаю, що передбачена чинним законодавством відповідальність носить більше психологічний характер ніж практичне застосування.
Перш за все слід зазначити, що статтею 397 Кримінального Кодексу України передбачено суворі санкції за втручання в діяльність захисника чи представника особи, а саме:
1. Вчинення в будь-якій формі перешкод до здійснення правомірної діяльності захисника чи представника особи по наданню правової допомоги або порушення встановлених законом гарантій їх діяльності та професійної таємниці - карається штрафом від ста до двохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років, або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до трьох років.
2. Ті самі дії, вчинені службовою особою з використанням свого службового становища, - караються штрафом від трьохсот до п'ятисот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або обмеженням волі на строк до трьох років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років.

Запитуючи інформацію від державних органів, пропоную в запиті роз'яснювати статтю 5 Закону України «Про боротьбу з корупцією», в якій мовиться, що державний службовець або інша особа, уповноважена на виконання функцій держави, не має права: відмовляти фізичним та юридичним особам в інформації, надання якої передбачено правовими актами, умисно затримувати її, надавати недостовірну чи неповну інформацію;
Згідно ст. 8 цього Закону, порушення особою, уповноваженою на виконання функцій держави, будь-якого із зазначених у статті 5 цього Закону обмежень, якщо воно не містить складу злочину, тягне за собою адміністративне стягнення у вигляді штрафу від п'ятнадцяти до двадцяти п'яти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Чи потрібно додавати до замовлення повну копію угоди з клієнтом для підтвердження дій в інтересах останнього? Як підтвердити, що адвокат діє в інтересах клієнта відправляючи запит?
Як вже зазначалося вище. Деякі особи при небажанні надавати відповідь на адвокатський запит, з метою затягнути час, можуть зажадати копію угоди з клієнтом в інтересах, якого запитується або інші документи, що підтверджують взаємовідносини адвоката з клієнтом.
Вважаю, що такі вимоги будуть протизаконними, і, крім того, змушувати адвоката порушувати, адвокатську таємницю.
Згідно ч. 1 ст. 9 Закону України «Про адвокатуру», адвокат зобов'язаний зберігати адвокатську таємницю. Предметом адвокатської таємниці є питання, з яких громадянин або юридична особа зверталися до адвоката, суть консультацій, порад, роз'яснень та інших відомостей, отриманих адвокатом при здійсненні своїх професійних обов'язків.
Очевидно, що адвокатська угода може містити перелік питань, які громадянин або юридична особа поставили для вирішення адвокату, а також містити інші відомості, що стосуються надання адвокатської допомоги. Таким чином, надання копії такої угоди разом з адвокатським запитом загрожує розголошення адвокатської таємниці.
В такому випадку слід зазначити ст. 10 Закону України «Про адвокатуру», де вказуються гарантії адвокатської діяльності, зокрема, те, що професійні права, честь і гідність адвоката охороняються законом.Запрещается будь-яке втручання в адвокатську діяльність, вимагання від адвоката, його помічника, посадових осіб і технічних працівників адвокатських об'єднань відомостей, що становлять адвокатську таємницю.
Як ми вже з'ясували адвокатська угода з клієнтом може містити відомості, що становлять адвокатську таємницю, тому вимога відправити договір з клієнтом є тотожною вимогу відомостей, що становлять адвокатську таємницю, а отже є протизаконною.

Протягом якого терміну надається відповідь на адвокатський запит?

З огляду на те, що жодна з перерахованих норм, що мають безпосереднє відношення до діяльності адвоката прямо не встановлює термінів розгляду адвокатського запиту, вважаю за можливе в кожному конкретному випадку адвокату самостійно визначати граничні терміни надання відповіді на свій адвокатський запит.

Підсумки. Зразок правильно оформленого адвокатського запиту.
Підсумовуючи все вищевикладене, слід прийти до висновку, що для збільшення ймовірності того, що відповідь на адвокатський запит буде надана, цей запит повинен містити повні реквізити адвоката, який робить запит, витяги із законодавства на право робити такий запит, посилання на норми законів, передбачають покарання за ненадання відповіді, а також, при можливості, доказ того, що адвокат діє в інтересах клієнта.

джерело