Збір доказів адвокатом в порядку ст. 86 КПК РФ
- 1. Отримання предметів, документів та інших відомостей
- 2. Опитування осіб з їх згоди
- 3. Витребування довідок, характеристик, інших документів від органів державної влади, органів місцевого...
Чинним кримінально-процесуальним законодавством захиснику обвинуваченого (підозрюваного) надані деякі права по збиранню доказів. Відповідно до пункту 2 частини першої статті 53 КПК РФ захиснику надано право збирати і подавати докази, необхідні для надання юридичної допомоги, в установленому кримінально-процесуальним законодавством порядку. У частині 3 статті 86 КПК РФ дано перелік процесуальних дій, спрямованих на збирання доказів в ході надання юридичної допомоги у кримінальній справі, які мають право проводити захисник. Вони по суті відрізняються від дій, які здійснюють органи попереднього слідства і суд при збиранні доказів. Такими є: отримання предметів, документів та інших відомостей (п. 1), опитування осіб з їх згоди (п. 2) і витребування довідок, характеристик і інших документів від різних органів, об'єднань і організацій (п. 3). Аналогічні права надані адвокату п.п. 1-3 ч.3 ст. 6 Федерального закону РФ «Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації» (далі - Федеральний закон).
При розробці і прийнятті нині діючого Кримінально-процесуального кодексу законодавець, закріпивши зазначені кошти збирання доказів у кримінальній справі, не встановив процесуальний порядок виробництва цих дій, що на практиці викликає суперечки і тягне необгрунтовані рішення про відмову в залученні зібраних адвокатом доказів до матеріалів справи з боку дізнавачів, слідчих, прокурорів і судів, і оцінці їх в сукупності з іншими зібраними у справі доказами. Разом з тим, як показала практика адвокатської діяльності, що розглядаються способи збирання доказів використовуються адвокатами досить широко, в зв'язку з чим виникла необхідність в дачі цих методичних рекомендацій.
В ході збирання доказів слід, перш за все, враховувати вимоги ст. ст. 74 і 75 КПК РФ, що закріплюють поняття, властивості і види доказів. Крім того, необхідно мати на увазі форми їх процесуального закріплення. Оскільки чинним КПК РФ процесуальні документи, якими б фіксувалися дії і рішення адвоката в ході збирання доказів, не передбачені (постанова, протокол), то такі повинні за формою і змістом відповідати вимогам ст. 84 КПК РФ.
Рекомендований порядок фіксації дій адвоката по збиранню доказів у кримінальній справі та їх результатів:
1. Отримання предметів, документів та інших відомостей
Предмети, що мають значення для справи, в кримінальному судочинстві органи попереднього розслідування отримують шляхом проведення виїмки. Адвокату такого повноваження законодавством не надано. Тому, в разі необхідності, отримання таких предметів рекомендується здійснювати тільки на добровільній основі і на підставі згоди власника.
Як видається, з цією метою адвокату необхідно отримати письмову заяву від власника даного предмета. У заяві рекомендується відобразити, крім обов'язкових реквізитів, наступне: коли і за яких обставин був отриманий ним даний предмет, його відмінні ознаки, в зв'язку з чим він бажає передати його адвокату і для яких цілей, зроблена ця видача добровільно і не застосовувалися до нього будь-які примусові заходи з метою отримання предмета. При необхідності підпис особи, яка подала заяву, рекомендується нотаріально засвідчити.
Процедура добровільної передачі предмета від власника до адвоката може здійснюватися в присутності громадян в числі не менше двох, які повинні засвідчити факт і результати добровільної передачі предмета. При необхідності використання спеціальних знань при отриманні або огляді предмета для участі в даному процесуальному дії може бути запрошений фахівець. Дане повноваження встановлено п. 3 ч. 1 ст. 53 КПК РФ. Хід і результати отримання предмета можуть фіксуватися за допомогою фото-, аудіо- і відеотехніки. Після отримання предмета, адвокату в присутності його власника і свідків, при необхідності за участю спеціаліста, необхідно детально оглянути предмет і виявити його характерні прикмети і наявні сліди.
Після закінчення даного процесуального дії необхідно скласти документ, в якому відобразити підстави, хід і результати отримання предмета. Звісно ж, що таким документом може бути «Протокол отримання предмета». В акті рекомендується вказати такі відомості: час і місце отримання предмета, хто проводив цю дію, на підставі чого був отриманий даний предмет, за участю яких осіб вироблялося отримання предмета і його огляд, які технічні засоби застосовувалися при цьому, який предмет був отриманий, результати його огляду, чи був упакований предмет і яким чином, як опечатаний предмет. З актом повинні бути ознайомлені всі учасники видачі і отримання предмета, після ознайомлення всім учасникам роз'яснюється право зробити доповнення і зауваження, після чого вони підписують акт. До акта повинні бути додані отриманий предмет, аудіо-, фото- і відеоматеріали, що фіксують хід і результати його проведення, про що робиться відмітка в самому акті.
Розглядаючи повноваження адвоката щодо отримання документів та інших відомостей, які можуть бути доказами у кримінальній справі, очевидно, що в даному випадку мається на увазі випадки їх знаходження в віданні або володінні громадян або комерційних організацій, на яких законодавством не покладено обов'язок надавати документи або їх копії на вимогу адвокатів відповідно до п. 3 ч. 3 ст. 86 КПК РФ. Процесуальний порядок їх отримання повинен бути таким же, як і отримання предметів, про що викладено вище.
2. Опитування осіб з їх згоди
Слід зазначити, що з цього питання в різних друкованих виданнях є значна кількість публікацій.
Опитування, як передбачено п. 3 ч. 3 ст. 86 КПК РФ, проводиться тільки за згодою особи, якої виникла необхідність опитати. Сам опитування, можна вважати, може бути оформлений у вигляді відповідей на конкретні питання, або у формі вільної розповіді з постановкою уточнюючих питань в кінці його. Окремої уваги заслуговує питання про можливість вчинення даного дії після допиту цієї ж особи слідчим в якості свідка, потерпілого, обвинуваченого або підозрюваного. Як видається, таке опитування можливий тільки в разі, якщо в ході їх допитів були з'ясовані всі питання, що мають істотне значення для справи. Хід і результати опитування пропонується фіксувати в спеціальному документі, наприклад, назвавши його «Протокол опитування особи з його згоди». Не рекомендується називати його протоколом, тому що КПК РФ складання такого процесуального документа передбачено за результатами провадження процесуальних дій, що проводяться слідчими органами. При складанні ж акту, його можна віднести до інших документів, як виду доказів, передбачених п. 6 ч. 2 ст. 74 КПК України і відповідають вимогам ст. 84 цього ж Кодексу.
В акті повинні знайти відображення такі дані: відомості про адвоката, який проводив опитування, із зазначенням адвокатського освіти, адвокатської палати суб'єкта РФ, в яких значиться цей адвокат, його номер у відповідному реєстрі і номер ордера, на підставі якого він виконує доручення по даній справі; прізвище, ім'я, по батькові, дата і місце народження опитуваного особи, його місце проживання, місце роботи, посада, домашня і робочий телефони, відомості про документи, що засвідчують його особу, ставлення до обвинуваченого і потерпілому; відмітка про згоду на опитування. Акт опитування, можна вважати, повинен відповідати вимогам, що пред'являються до протоколу допиту свідка (ст.ст. 189-191 КПК України).
3. Витребування довідок, характеристик, інших документів від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, громадських об'єднань і організацій, які зобов'язані надавати запитувані документи або їх копії.
Вже згадана норма КПК України використовувалася і раніше. Однак таке право поза участю в судочинстві у кримінальній справі здійснювалося у вигляді направлення клопотання або запиту від імені колегії адвокатів або юридичної консультації, які підписувалися відповідним керівником. Нині чинним КПК РФ таке право надано безпосередньо адвокату. Реалізацію цього права рекомендується здійснювати шляхом направлення в зазначені в ст. 86 КПК РФ органи і організації запитів з метою отримання, зазначених в ньому документів. При направленні запиту допустимо використання бланків адвокатського освіти, встановленого зразка. При необхідності вони можуть бути засвідчені печаткою відповідного адвокатського освіти. Запит з вимогою необхідних документів повинні бути мотивованими. У ньому також доцільно вказати терміни дозволу його з посиланням на чинне законодавство про порядок вирішення звернень громадян.
Заслуговує на увагу питання про порядок залучення до матеріалів кримінальної справи отриманих в порядку п. 3 ч. 3 ст. 86 КПК РФ предметів, документів, довідок та інших відомостей.
Рекомендується для цього направити в органи попереднього розслідування або до суду письмове мотивоване клопотання, в якому в якості додатку вказати наступні документи: заяву про добровільну видачу предмета, відповідні акти отримання, самі предмети, документи, довідки та інші відомості. У разі відмови в прийомі клопотання, слід мати на увазі, що воно відповідно до ст. 120 КПК РФ в будь-якому випадку, навіть і при відмові в його задоволенні, підлягає залученню до матеріалів кримінальної справи, а оскільки отриманий предмет, а також довідки, документи та інші відомості є додатком до клопотання, то вони підлягають залученню до тих же матеріалів справи.