Спрощення порядку порушення справ з податкових злочинів. Чого очікувати бізнесу
- Які злочини відносяться до податкових
- «Висновок податкового органу не має для слідчого абсолютно обов'язкової доказової сили»
- У чому суть нового порядку порушення справ з податкових злочинів
- Таблиця. Варіанти реакції податкових органів на запит слідчого (ч. 8 ст. 144 КПК України)
- Як вчинити, якщо слідчий порушив кримінальну справу
- Причини зміни порядку порушення справ з податкових злочинів
Мета: 22 жовтень 2014 року набули чинності поправки до КПК РФ, які повернули старий порядок порушення кримінальних справ з податкових злочинів. З огляду на, що фігурантами кримінальних справ за несплату податків компанією найчастіше виступають директор і головний бухгалтер, юристу необхідно попередити їх про нові ризики. Рішення: ризик кримінального переслідування став можливим і тоді, коли про недоїмку ще не впізнала навіть податкова інспекція або коли компанія оскаржує рішення за підсумками податкової перевірки. Шляхи для уникнення кримінального переслідування доведеться шукати в процесуальних помилки слідчого або в добровільному погашенні боргів.
Сергій Мартиненко, заступник начальника управління договірної роботи та правової експертизи - начальник відділу законопроектної роботи ВАТ «ГМК" Норільський нікель "»
Ф едеральний закон № 308-ФЗ «Про внесення змін до Кримінально-процесуального кодексу РФ» (далі - закон № 308-ФЗ ) Змінив порядок порушення кримінальних справ з податкових злочинів ( ст. 198 -199.2 КК РФ ). Раніше слідчий міг порушити справу за таких складів тільки після надходження матеріалів з податкового органу ( ч. 1.1 ст. 140 КПК РФ в колишній редакції). У свою чергу податкова інспекція направляла відповідні матеріали в слідчі органи лише після того, як платник податків не виконав вчасно вимогу про сплату податку, спрямоване на підставі рішення про притягнення до відповідальності за несплату податків ( п. 3 ст. 32 НК РФ ). Такі обмеження для вільного порушення кримінальних справ слідчими з податкових злочинів були встановлені в Кримінально-процесуальному кодексі в кінці 2011 року. Тепер їх скасували, і слідчі знову отримали право порушити кримінальну справу з податкового злочину, навіть не маючи матеріалами перевірки з податкових органів.
Новий порядок поширюється і на ті злочини, які були вчинені до набрання чинності закону № 308-ФЗ (до 22.10.14). В силу статті 4 Кримінально-процесуального кодексу слідчий при провадженні у кримінальній справі застосовує процесуальний закон, який діє під час виробництва відповідного процесуального дії або прийняття процесуального рішення.
Які злочини відносяться до податкових
Кримінальний кодекс передбачає чотири склади злочинних діянь, які прийнято називати податковими злочинами. Перші два передбачають кримінальну відповідальність за ухилення від сплати податків і зборів платників податків - фізичних осіб, в тому числі підприємців ( ст. 198 КК РФ ) І організацій ( ст. 199 КК РФ ). Крім цього відповідальність передбачена для податкового агента, яка не виконує в особистих інтересах свої обов'язки ( ст. 199.1 КК РФ ), А також за приховування грошових коштів або майна організації або підприємця, за рахунок яких має здійснюватися стягнення податків і зборів ( ст. 199.2 КК РФ ). У будь-якому випадку відповідальність настає, якщо злочини були скоєні у великому або особливо великому розмірі. Суму недоїмки визначають за період у межах трьох фінансових років поспіль. Великий розмір для організацій становить більше 2 млн рублів, а особливо великий розмір - 10 млн рублів. Причому частка несплачених податків повинна перевищувати 10 відсотків належних до сплати сум податків (20% для особливо великого розміру) або 6 млн рублів (при особливо великому розмірі - 30 млн рублів для компаній).
Nota bene! Приводами для порушення кримінальної справи є: заява про злочин, явка з повинною, повідомлення про вчинений злочин або злочин, отримане з інших джерел, постанова прокурора про направлення відповідних матеріалів до органу попереднього розслідування для вирішення питання про кримінальне переслідування (ч. 1 ст. 140 КПК РФ). Всі ці джерела інформації тепер є приводом і для порушення справ з податкових злочинів.
А ось при приховуванні майна відповідальність передбачена у разі вчинення злочину у великому розмірі. Причому в такому випадку великий розмір дорівнює 1 млн 500 тис. Рублів (примітка до ст. 169 КК РФ ).
«Висновок податкового органу не має для слідчого абсолютно обов'язкової доказової сили»
Хто і як повинен визначати розмір недоїмки по податкових злочинів?
- Як і раніше, розмір суми недоїмки визначає слідчий, у провадженні якого знаходяться кримінальну справу або матеріали повідомлення про податковий злочин. В цьому відношенні закон № 308-ФЗ нічого не змінив. Причому навіть до поправок слідчий мав право скоригувати суму недоїмки по податках і зборах, встановлену податковим органом у рішенні про притягнення до відповідальності. Більш того, як показала практика, що склалася до грудня 2011 року, слідчі піддавали перегляду рішення податкового органу в частині суми недоїмки більш ніж в 90 відсотків випадків. Наприклад, в ході розслідування могло бути встановлено, що по окремих видах податків мали місце ненавмисні помилки і прорахунки при їх обчисленні. А це виключає кримінальне переслідування в цій частині. Тоді сума недоїмки, розрахована податковими органами, піддавалася коректуванню. Найчастіше слідчий коригував суму недоїмки на основі висновку експерта, складеного з урахуванням обставин кримінальної справи. Інспекція в ході перевірки просто об'єктивно не могла врахувати ці обставини.
Запит слідчого в податковий орган передбачає три можливих варіанти відповіді. Що повинен зробити слідчий, якщо інспекція повідомила, що податкова перевірка тільки почалася або не проводилася зовсім?
- Важливо розуміти, що закон № 308-ФЗ не визначив кримінально-процесуальний статус укладення та інформації податкового органу, тому вони не мають для слідчого абсолютно обов'язкової доказової сили. Такі документи є лише одним із доказів, яке слідчий оцінює в сукупності з іншими доказами. І слідчий при прийнятті процесуального рішення має право не приймати за основу ці документи. Тому наявність відомостей про проведеної податкової перевірки - це лише підстава для більш тісної взаємодії слідчого і податкового інспектора. Фактично вони можуть досліджувати паралельно одні і ті ж дії платника податків. Тому інформація про те, що перевірка щодо платника податків не проводилась, не перешкоджає для слідства. Якщо з матеріалів перевірки повідомлення про злочин будуть убачатиметься ознаки податкового правопорушення, то слідчий зобов'язаний в десятиденний строк з дня надходження таких відомостей направити матеріали до податкового органу для прийняття по ним рішення ( п. 2 ст. 36 НК РФ ). Це потрібно, наприклад, коли платник податків здійснив податкове правопорушення, про який інспекція ще не знає, і воно не містить ознаки злочину.
Як може підозрюваний або обвинувачений дізнатися розмір збитку, щоб в цілях припинення кримінальної справи оплатити його повністю (ст. 28.1 КПК РФ)?
- Збиток складається з суми недоїмки по податках, яку визначає слідчий, і суми пені та штрафів, яку розраховує податковий орган. Податковий орган здійснює розрахунок на основі інформації, яку йому надасть слідчий. Як саме слідчий направляє інформацію до інспекції і як він отримує від неї розрахунок, в Кримінально-процесуальному кодексі не встановлено. Однак порядок взаємодії слідчого і податкових органів закріплений в пункті 2 статті 36 Податкового кодексу. Звісно ж, що підставою для направлення слідчим запиту про розрахунок сум пені та штрафу буде заява самого обвинуваченого (підозрюваного) або його захисника про проведення розрахунку належної до сплати суми збитку від податкового злочину.
У чому суть нового порядку порушення справ з податкових злочинів
Основна суть змін, внесених законом № 308-ФЗ , Полягає у відмові від обов'язковості матеріалів податкових інспекцій в якості джерела інформації про злочин і приводу для порушення кримінальної справи з податкових злочинів. З статті 140 Кримінально-процесуального кодексу була виключена частина 1.1 , Яка містила відповідні положення. Проте одним винятком цієї норми із закону зміни не обмежилися.
Привід для порушення кримінальної справи. Якщо раніше винятковим приводом для порушення справ з податкових злочинів були матеріали податкових інспекцій, то зараз таким приводом служать все джерела, зазначені в частині 1 статті 140 КПК РФ.
Тут і далі під практикою застосування спрощеного порядку мається на увазі практика, що склалася до грудня 2011 року (тобто до початку дії попередньої редакції, яка ускладнила слідчим порядок порушення податкових кримінальних справ).
На практиці найчастіше такими приводами є заяви громадян (наприклад, одного зі співробітників компанії, яка ухиляється від сплати податків) або результати оперативно-розшукової діяльності підрозділів по боротьбі з податковими злочинами. При цьому матеріали податкових інспекцій як і раніше вважаються приводом для порушення кримінальної справи. Однак зараз вони відносяться до загальної категорії «повідомлень про вчинений злочин або злочин, отриманих з інших джерел». Податкова інспекція має право направити такі матеріали при дотриманні ряду умов. По-перше, якщо вона прийняла рішення про залучення платника податків до відповідальності за вчинення податкового правопорушення, по-друге, направила йому вимогу про сплату податку, а платник податків не виконав його протягом двох місяців з дня закінчення терміну виконання вимоги. По-третє, розмір недоїмки повинен дозволяти кваліфікувати діяння платника податків як податкове злочин ( п. 3 ст. 32 НК РФ ).
При частковій оплаті недоїмки по податках податковий орган все одно направляє матеріали в слідчі органи, оскільки такі недоїмки підлягають сплаті в повному обсязі ( лист ФНС Росії від 29.12.12 № АС-4-2 / 22690 ).
Потрібно відзначити, що податкова інспекція має право направити матеріали до слідчих органів і в тому випадку, якщо платник податків оскаржив до суду рішення про притягнення до відповідальності за вчинення податкового правопорушення. Документи надсилаються навіть в тих випадках, коли суд призупинив виконання такого рішення ( лист ФНС Росії від 29.12.11 № АС-4-2 / 22500 ).
Дії слідчого після отримання інформації про податковий злочин. Подальші дії слідчого після отримання повідомлення про податковий злочин регламентовані в статті 144 Кримінально-процесуального кодексу. Основне з них - перевірка повідомлення про злочин. В ході перевірки слідчий ще до порушення справи може проводити слідчі дії, зазначені в частині 1 статті 144 Кримінально-процесуального кодексу. Наприклад, подавати заявки та вилучити документи, призначити судову експертизу, вимагати проведення документальних перевірок. Однак на практиці слідчий ці дії, як правило, не проводить і порушує кримінальну справу на підставі матеріалів, отриманих в ході проведення оперативно-розшукових заходів (ОРЗ).
Слідчий, отримавши повідомлення про податковий злочин від органу дізнання (а саме він і проводить ОРЗ), повинен направити в податкову інспекцію копію такого повідомлення, інші документи і попередній розрахунок недоїмки. Ці документи слідчий зобов'язаний надіслати не пізніше трьох діб з моменту отримання повідомлення до податкового органу, вищестоящий по відношенню до тієї інспекції, в якій перебуває на обліку конкретний платник податків. Як правило, це регіональні управління ФНС Росії.
У податкового органу є 15 діб на те, щоб направити відповідь на повідомлення слідчого. Залежно від ситуації закон № 308-ФЗ передбачає три варіанти відповідей ( ч. 8 ст. 144 КПК України ). Ці варіанти вказані в таблиці на стор. 65.
Слідчий після отримання відповіді від податкової інспекції зобов'язаний протягом 30 діб прийняти рішення про порушення або про відмову в порушенні кримінальної справи ( ч. 9 ст. 144 КПК України ). При цьому в законі нічого не сказано про те, що висновок або інформація, що надійшли від податкового органу, мають для слідчого визначальне значення при вирішенні питання про те, чи є підстави для порушення кримінальної справи. Більш того, за наявності приводу і достатніх даних, що вказують на ознаки злочину, слідчий може порушити кримінальну справу навіть до отримання інформації від податкової інспекції ( ч. 9 ст. 144 КПК України ). А чи є такі дані достатніми, слідчий в кожному випадку визначає за своїм внутрішнім розсуд. З огляду на це, вищеописана процедура стає для слідчого швидше формальною, а надійшли з податкової відомості носять довідковий характер.
Nota bene! До фізичних осіб - суб'єктів злочину, преусмотренного статтею 198 Кримінального кодексу, належать індивідуальні підприємці, приватні нотаріуси та адвокати, котрі заснували адвокатський кабінет. Також ними є представники, через яких платники податків здійснюють взаємодію з податковими органами, і особи, які здійснюють підприємницьку діяльність через підставних осіб ( п. 6 постанови № 64 ).
Таблиця. Варіанти реакції податкових органів на запит слідчого (ч. 8 ст. 144 КПК України)
Суть відповіді інспекції на запит слідчогоФорма відповіді податкової інспекціїЗміст відповіді податкової інспекціїОбставини, зазначені в повідомленні про злочин, були предметом податкової перевірки, за результатами якої податковий орган прийняв рішення про притягнення до відповідальності, і воно вступило в силу Висновок У висновку міститься інформація про порушення законодавства про податки і збори (або про його відсутність), про правильність попереднього розрахунку суми передбачуваної недоїмки, а також інформація про оскарження і Чи про призупинення виконання рішення фіскального відомства Обставини, зазначені в повідомленні про злочин, є предметом податкової перевірки, яка не завершена Інформація Інспекція інформує слідчого про те, що стосовно платника податків проводиться перевірка, за результатами якої рішення не прийняте або воно прийнято, але не вступило в силу Обставини, зазначені в повідомленні про злочин, що не були предметом дослідження при проведенні податкової перевірки Інформація Інспекція надсилає інформацію про отсутс вії відомостей про порушення законодавства про податки і збори
Як вчинити, якщо слідчий порушив кримінальну справу
Якщо спірна ситуація зі сплати податків обернулася порушенням кримінальної справи, то в першу чергу слід звернути увагу на деякі процесуальні питання розслідування кримінальних справ. Так, можна визначити, чи знаходиться дата порушення кримінальної справи в межах терміну проведення перевірки за матеріалами, що надійшли до слідчого. Нагадаємо, цей термін дорівнює 30 діб з моменту отримання слідчим матеріалів ( ч. 9 ст. 144 КПК України ). Також необхідно з'ясувати, чи направив слідчий прокурору копію постанови про порушення кримінальної справи - така вимога прямо передбачено частиною 4 статті 146 Кримінально-процесуального кодексу. В іншому випадку можна оскаржити постанову про порушення кримінальної справи.
При порушенні кримінальної справи важливо враховувати і терміни давності притягнення до кримінальної відповідальності. Якщо ці терміни минули, то слідчий не може порушити кримінальну справу, а порушена кримінальна справа підлягає припиненню ( ч. 1 ст. 24 КПК України ). У випадку з податковими злочинами цей фактор відіграє дуже важливу роль. Так, за даними Судового департаменту, при Верховному суді в 2013 році по відношенню до 167 осіб кримінальне переслідування з податкових злочинів було припинено у зв'язку із закінченням строків давності. При цьому всього до кримінальної відповідальності за цими складам суди притягнули 449 осіб. Виходить, що практично кожна третя кримінальна справа з податкових злочинів припиняється у зв'язку із закінченням терміну давності.
Більш того, Пленум ВС РФ рекомендував судам при розгляді крімінальніх справ про податкові злочини враховуваті вступили в законну силу решение арбітражніх судів, судів Загальної юрісдікції, а такоже інші решение, прійняті в порядку Цивільного судочинства и ма ють значення для вирішенню крімінальної справи ( п. 9 постанови № 64 ). Тому при наявності спірніх СИТУАЦІЙ по сплаті податків важліво використовуват всі передбачені законодавством Способи оскарження решение податкового органу.
У разі крімінального переслідування важліво орієнтуватіся на роз'яснення, Які давши Пленум ВС РФ в постанові від 28.12.06 № 64 «Про практику застосування судами кримінального законодавства про відповідальність за податкові злочини» (далі - постанову № 64 ). Пленум ВС РФ, зокрема, вказав, що ухилення від сплати податків можна зробити тільки з прямим умислом і з метою повної або часткової несплати податків ( п. 8 постанови № 64 ). Тому слідчому належить встановити і довести провину, а також мета злочину. При визначенні провини ВС РФ рекомендує враховувати обставини, що виключають провину в скоєнні податкового правопорушення. Вони перераховані в статті 111 Податкового кодексу.
Зокрема, вину виключає виконання платником податків письмових роз'яснень про порядок обчислення, сплати податку або з інших питань застосування законодавства про податки і збори ( подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ ). Такі роз'яснення повинні бути дані безпосередньо платнику податків або невизначеному колу осіб фінансовим, податковим або іншим уповноваженим органом державної влади в межах його компетенції (як правило, це ФНС Росії і Мінфін Росії). Незалежно від дати видання документів для свого захисту можна застосовувати лише ті, які за змістом і змістом відносяться до податкових періодів, в яких було скоєно податкове правопорушення. Причому роз'яснення не застосовуються, якщо вони засновані на неповної чи недостовірної інформації, поданій платником податків. Незважаючи на ряд строгих вимог до таких роз'яснень, для мінімізації ризиків доцільно звертатися за офіційними роз'ясненнями до уповноважених органів.
Крім того, важливо пам'ятати про те, що уникнути притягнення до кримінальної відповідальності з податкових злочинів можна, відшкодувавши на стадії розслідування кримінальної справи збитки, завдані державному бюджету ( ч. 1 ст. 28.1 КПК України ). При цьому відшкодування шкоди - це сплата в повному обсязі недоїмки, пені та штрафів в розмірі, що визначається відповідно до Податковим кодексом і з урахуванням представленого податковим органом розрахунку розміру пені та штрафів ( ч. 2 ст. 28.1 КПК України ).
Причини зміни порядку порушення справ з податкових злочинів
Зниження кількості кримінальних справ відбувалося на тлі стійкого зростання збирання податків
Представники бізнесу і системи правоохоронних органів кардинально розходяться в оцінках ефективності ускладненого порядку порушення кримінальних справ з податкових злочинів. Офіційна статистика Судового департаменту при Верховному суді говорить про тенденцію до зменшення числа засуджених за такими злочинами. За 2009 рік було засуджено 2114 людини, за 2010й - 1039, за 2011й - 662. Після вступу в силу особливого порядку порушення кримінальних справ за податковими статтями за 2012 рік засуджено 519 осіб, за перше півріччя 2013 року - 210. Але цікаво вивчити і статистику ФНС Росії по збору податків. Так, за 2011 рік до бюджету надійшло 9 720 млрд рублів, за 2012 рік - 10 959,3 млн рублів. За перше півріччя 2013 роки вже зібрано 5 432 мільярдів рублів. З цих даних видно, що на тлі зниження числа обвинувальних вироків з податкових злочинів статистика податкових органів показала стійку тенденцію до зростання збирання податків. Висновки напрошуються самі собою.
Ви уважно прочитали статтю? Тоді дайте відповідь на питання: В компанії ще не було виїзної податкової перевірки за 2013 рік. За підсумками камеральних перевірок податкових декларацій за цей період жодних податкових порушень встановлено не було. Якщо хтось із співробітників заявить в правоохоронні органи про те, що компанія занижує податки за допомогою незаконних схем, чи може слідчий порушити кримінальну справу за податковою статті, враховуючи, що інспекція ще не встановила факт податкових правопорушень і навіть не знайшла недоїмку? Так может. Ні не може. Федеральний закон № 308-ФЗ змінив порядок порушення кримінальних справ з податкових злочинів (ст. 198 - 199.2 КК РФ). Якщо раніше слідчий міг порушити кримінальну справу за таких складів тільки після надходження матеріалів з податкового органу (ч. 1.1 ст. 140 КПК України в колишній редакції), то тепер приводом для цього можуть стати будь-які джерела інформації про злочин.
Що повинен зробити слідчий, якщо інспекція повідомила, що податкова перевірка тільки почалася або не проводилася зовсім?Як може підозрюваний або обвинувачений дізнатися розмір збитку, щоб в цілях припинення кримінальної справи оплатити його повністю (ст. 28.1 КПК РФ)?
Ви уважно прочитали статтю?